云计算、图书馆和著作权

进入电脑版    时间:2017-02-06 19:21:47     来源: 《河南图书馆学刊》2013012期

自2002年以来,我国已经发生了上百起公益性图书馆(公共图书馆、高校图书馆、科研院所图书馆等)涉诉著作权纠纷案件,其中有的案件被最高人民法院公布为“100件全国知识产权保护典型案例”[4],还有的图书馆被判承担侵权赔偿责任[5]。前事不忘,后事之师。图书馆如果不能对云计算环境中的著作权问题予以重视和研究,采取对策有效防范与化解著作权风险,那么就意味着新的诉讼可能随时爆发。

2角色的多元化:图书馆承担更大的法律风险

我国图书馆界对著作权问题的研究,绝大多数是利用图书馆的“法定特权”(比如:合理使用)来对照使用著作权的行为,提出规避法律风险的措施。这种研究思维指导下的著作权管理只能是“头疼治头,脚痛医脚”,不可能形成完整的著作权危机防范和化解体系。因为过分强调了图书馆在著作权法面前的被动和窘境,弱化了图书馆作为著作权利益链条上的重要“节点”而负有的主动保护著作权的义务和责任。于是出现了研究成果越来越多,而著作权纠纷依然频繁发生的怪现象。云计算环境中,许多著作权问题没有被立法厘清廓明,简单套用法律条文的研究方法不再完全可行。另外,“重庆涪陵区图书馆网络著作权纠纷案”、“肇庆图书馆网络著作权纠纷案”等新型著作权案件表明,图书馆作为“最终用户”(end-user)的“特权”地位正在被边缘化,法律风险明显增高。况且,与美国等国家的图书馆不同,我国图书馆不享有“善意侵权赔偿制度”的豁免权,只要图书馆的行为造成了著作权人利益的损失,无论是否具有善意,都要承担赔偿责任[6]。所以,应该侧重于对著作权侵权理论、归责原则的分析,结合法律适用和相关司法判例来加强对图书馆法律责任的研究,提出更加主动、积极的著作权保护策略。

云计算环境中,图书馆的侵权行为包括“直接侵权”与“间接侵权”两种类型。“直接侵权”,是指未经许可,又无法定免责情形而行使了著作权人享有的专有权利。“间接侵权”,是指侵权行为不涉及著作权人的专有权利,将其界定为侵权是因为这种行为与专有权利被侵害之间有因果联系的可责备性。最高人民法院于2012年11月颁布了《关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》(以下简称《最高法规定》),对既有法律法规的原则性规定进行了细化,以作为指导审判的法律依据。《最高法规定》把信息网络传播行为区分成“作品提供行为”与“其他信息网络传播行为”,分别对应于直接侵权和间接侵权,一方面弥补了“服务器测试法”(指如果没有证据表明或者推定作品是由网络服务提供者上传至其服务器,则不可能认定构成直接侵权)在判断直接侵权适用中的局限性。另一方面使“避风港规则”(指网络服务提供者在接到著作权人符合法定要求的警告通知后立即采取措施屏蔽、删除侵权作品,或者断开链接。否则,就属于明知侵权而不作为)和“红旗标准”(指当侵权行为已经公然“像红旗一样飘扬”,而网络服务提供者对之却采取“鸵鸟政策”,不主动制止,就会被认为明知或应知侵权而任由其发展)等判断间接侵权的标准更有操作性。在间接侵权的判断中,就“避风港规则”和“红旗标准”的关系而言,如果网络服务提供者的行为符合“红旗标准”,则不再适用“避风港规则”来考察其行为的合法性,即使其行为满足“通知—删除”的法定要求,也不能进入“避风港”免责。云计算环境中图书馆的侵权责任可以从上述法律规则得到分析。

图书馆作为云服务提供者,在PaaS、IaaS模式中,由于不直接提供作品,通常与直接侵权无涉。但是,如果图书馆根据用户需求采用软件主动搜索作品上传到服务器中供用户浏览、复制、下载,则不再是只提供搜索和链接服务,而是“提供作品”的行为。因为,图书馆的行为不再是“消极、被动”的技术过程,而是直接参与了对作品的复制和传播。图书馆在提供SaaS服务时,软件安装在其服务器上,用户得到的是“软件服务”而非“软件复制品”,虽然这种性质与复制、发行、出租都有所不同,但是仍然有可能被法院适用《著作权法》第十七条第17款“其他权利”的“兜底条款”来认定直接侵权。当图书馆作为云服务利用者向云服务提供者的服务器存储其资源时,图书馆的行为构成典型的提供作品,如果侵权则是“直接性”的。如果图书馆从多个网站获取信息(可能包含侵权作品),加以整理、重组之后提供用户利用,还会给究竟谁是直接侵权者的认定(图书馆?还是某网站?抑或其他主体?)的认定带来困难。云技术为图书馆联盟建设提供了新的技术架构,但是发生纠纷后,联盟中各图书馆之间的合作关系也可能成为被认定直接侵权的因素,《最高法规定》第四条对这种情况有明确的规定。需要注意的是,《最高法规定》已将“局域网”纳入规制范围,这样即使图书馆在“物理馆舍”的局域网中提供了侵权作品,也会被认定为直接侵权。

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